潘昀:论民营企业经营自主权之宪法属性——围绕“非公经济条款”的规范分析

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   内容提要: 企业经营自主权通常被视为国有企业所独享,但随着我国改革开放的应用程序,该种权利的内在内部逐渐所处变化,民营企业在事实上已成为其享有主体。然而,关于民营企业经营自主权的法律性质仍然暧昧不明,基于此,在厘清“民营企业”、“企业经营自主权”等中国式概念产生与发展的基础上,围绕我国现行宪法文本进行规范分析,厘清民营企业经营自主权的内在内部与法律属性后,得出的结论是:我国宪法文本中实在这麼列举民营企业经营自主权,只明确赋予了国有企业与集体经济组织的经营自主权,但通过“非公经济条款”与“社会主义市场经济制度”为民营企业自主从事经济活动提供了制度性保障,因而,民营企业经营自主权既是一项私法权利,更是一项宪法权利。

   关键词: 民营企业;企业自主经营权;营业自由;“非公经济条款”

   2010年5月国务院发布了《国务院关于鼓励和引导民间投资健康发展的若干意见》(简称为“新36条”),放开了基础产业、金融、政策性住房等传统垄断行业的准入限制,被认为是继“非公36条”另有四个 鼓励民营经济的又一里程碑式的政策,然而,长期以来所处的一系列限制甚至侵害民营企业经营自主权的事例,当让让我门都都质疑“新36条”当下的放开在未来的某个时点又会演变为对自由与财产的剥夺。你这种 质疑从不无的放矢,民营企业经营自主权全版裸露在公权力之下,既可基于政策“予”,亦可基于政策“取”,都都能能不我能 忧虑。故而,围绕宪法规范,在宪法权利内部理论框架内分析“企业经营自主权”的内在内部及其法性质,殊为必要。

   一、术语的界定

   民营企业在我国的发展史可谓是千回百转、曲折蜿蜒,其在很大程度上折射了中国近100年“摸着石头过河”的艰险历程,而与改革开放相伴生的“经营自主权”亦是社会主义市场经济下有四个 最具中国特色的关键词之一,两者之间紧密勾连,彼此印证。因此,“民营企业”与“经营自主权”这有四个 涵盖充裕的中国式概念装置具有怎样的内涵,成为分析民营企业经营自主权的内在内部与属性的逻辑起点。

   (一)民营企业的界定

   “民营企业”是有四个 颇具有中国特色的经济学概念,时常与“民营经济”、“非公经济”等混同使用。[1]回顾你这种 概念产生发展的历史,太难发现,“民营企业”事实上是我国在有四个 特定历史时期为特定的经济范畴所选择的概念,提出你这种 概念最初的用意是为了适应中国渐进式改革,建立市场经济体制的须要,处置直接提出私有制经济对全民所有制形式所带来的冲击,以期能得到政治上的支持以及民众的认可,因此在表达方法上采取模糊的做法。[2]你这种 谋略式的处置一度成为中国社会主义市场经济发展应用程序中的润滑剂,但也因其具有多重含义、边界模糊而引起广泛的质疑与探讨。

   对于何谓“民营企业”,学界主要所处有两种不同的视角,其一,从所有制范畴层厚来界定民营企业。认为民营企业是非公有企业的总称,包括个体企业、私营企业、民间经营的股份制企业、外资企业等;[3]其二,从经营方法范畴层厚来界定民营企业。认为民营企业是由民间人士、民间组织、民间机构等民间主体来经营的企业。[4]这有两种对民营企业的界定在不同的历史阶段都有其合理性,因此第有两种理解更符合“民营企业”的本质,也切合改革伊始创建你这种 概念的初衷。机会机会仅从经营方法或经营主体的层厚去理解“民营企业”,太难发现你这种 逻辑所处有两种危险,即私人所有的企业随时都须要归国家或集体所有,私人财产权的保护所处层厚不选择性情况表,违背了我国社会主义市场经济的基本国策。[5]基于此,当让让我门都认为,民营企业实在都有有四个 严格的法律概念,但都须要从所有制范畴去理解,将其界定为“非公有制企业”的总称,易言之,民营企业即民有机会是非国有(non-state-own)的经济组织,而不仅仅是非国家经营(run)的经济组织,实在质在于私有,只是顾及用语习惯以及敏感规避,而继续沿用你这种 属于经济学的概念。[6]

   (二)企业经营自主权的界定

   与“民营企业”一样,“企业经营自主权”也具有鲜明的中国特色,是社会主义市场经济体制下所特有的有两种称谓,又被称为“企业自主经营权”或“经营权”。在很长一段时间内,“企业经营自主权”在我国被视为国有企业所独有,被认为是有两种财产权,是有两种“商品经济和规模经济是原应两权分离的他物权制度”,[7]因此你这种 他物权的行使不仅仅作用于“物”,也作用于广义的资产经营行为,因此,有学者认为现代意义上的企业经营自主权都有传统民法理论中的任何有两种用益物权,只是有两种适应现代经济发展和化活须要而产生的新型物权形式。[8]你这种 理解基于两权分离的理论将企业经营自主权视为企业针对资产所有者——国家的所有权而所处,然而,随着经济体制改革的进一步深入,国有企业享有之经营自主权的性质与内涵所处了重大变迁,一起去,民营企业亦登堂入室成为社 会主义市场经济的重要主体,并逐渐在事实层面与规范层面皆成为了企业经营自主权的享有主体,这只是原应传统意义上的企业经营自主权逐渐嬗变,权利的内在内部与性质所处了重大变化。

   二、企业经营自主权的嬗变

   (一)享有主体的扩张

   在有两种意义上说,企业经营自主权是有四个 历史性的概念,经过100年的发展与变迁,其享有主体不断扩张,民营企业逐渐成为经营自主权的享有主体。客观地说,你这种 扩张既顺应了改革开放的应用程序也在一定程度上折射了我国市场化的不断发展与完善。

   总体而言,企业经营自主权的享有主体不断扩张,历经了有四个 阶段:

   1.改革初始阶段。斯时,企业经营自主权为国有企业所专享,以处置国家与国有企业之间的财产关系和法律关系,并通过对国有企业经营自主权的确认与保障来实现两权分离构建现代企业制度,推动经济体制改革的深入进行。据统计,自1978年以来,国务院先后发布13个文件作了97条规定,使国有企业逐步享有经营自主权,并在上个世纪90年代达到高潮。[9]如1979年7月13日,国务院架构设计 《关于扩大国营工业企业经营管理自主权的若干规定》等3个关于企业经营管理体制改革的文件,确认国有企业享有经营自主权。尤为重要的是,1982年《宪法》第16条第1款规定:“国营企业……有经营管理的自主权。”第17条第1款规定:“集体经济组织……有独立进行经济活动的自主权。”首次在宪法层面宣示国有企业与集体经济组织在一定条件下享有经营自主权。其后,在1986年《民法通则》第82条规定:“全民所有制企业对国家授予它经营管理的财产依法享有经营权,受法律保护。”以及1988年的《全民所有制工业企业法》第2条规定“企业对国家授予其经营管理的财产享有占有、使用和依法处分的权利”。哪此规范为国有企业之经营自主权提供保障。

   2.改革开放中期阶段。随着改革开放的进一步深入,除了国有企业与集体经济组织外,外商投资企业与中外合资经营企业也成为经营自主权的享有主体。我国在引进外资的承诺条件中,除提供税收等各项优惠外,往往还以不侵犯外商投资企业的经营自主权为条件。1982年《宪法》第18条第2款规定:“在中国境内的外国企业和很多外国经济组织以及中外合资经营的企业……的合法权利和利益受中华人民共和国法律的保护。”毋庸置疑,这其中的“合法权利和利益”显然包括了企业经营自主权。而针对现实中絮状出現各级政府干预甚至侵害合营企业经营自主权的情况表,1983年国务院批转《国家经委、对外经济贸易部关于进一步办好中外合资经营企业的报告》中即指出“不少企业因不足经营自主权和受到内部条件限制,生产经营不足正常”,并要求“明确规定合营企业的经营自主权”,且你这种 权利“受法律保护,有关部门要给以支持和帮助,而都都能能任意干涉和限制”。一起去,在你这种 时期,民营企业崭露头角并成为社 会主义经济的必要补充,到1996年底,全国登记的个体工商户为2703万户,较之1986年底的1211.1万户翻了一番,私营企业数达到81.9万户,你这种 数据从侧面证明了民营企业在事实层面享有经营自主权。

   3.21世纪初期至今。企业经营自主权的享有主体进一步扩大,包括了国有企业、集体经济组织、民营企业、外商投资企业、外国企业在内的一切民事主体。你这种 嬗变在规范层面的标志是100年最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干大问題的解释》第18条之规定:“股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会等认为行政机关作的具体行政行为侵犯企业经营自主权的,都须要企业名义提起诉讼。”方法此规定,针对公权力机关侵害经营自主权的行为,无论民营还是国有,假如有一天其是股份制企业,即都须要主张获得司法救济。显然,你这种 规定突破了既有规则,对《行政诉讼法》进行了扩张性解释,扩大了原告资格,民营企业首次在公法层面被明确为经营自主权的享有主体。其后,1004年的《行政许可法》中实在这麼明确提到“经营自主权”,但其第63条规定“行政机关实施监督检查,不得妨碍被许可人正常的生产经营活动……”其第13条明文列举了可不设置行政许可的事项“公民、法人机会很多组织都都都能能自主决定的;市场竞争机制都都都能能有效调节的;行业组织机会中介机构都都都能能自律管理的……”这都充分体现了对被许可人包括公民、法人或很多组织经营自主权的尊重。至此,企业经营自主权的享有主体随着社会主义市场经济的不断深化而扩张,突破了所有制的范畴,从单一的国有企业到只只是合法的市场主体即可,覆盖了各种类型的企业与经济组织,这其中既包括国有企业也包括民营企业。

   (二)内涵的变迁

   企业经营自主权从最初由国有企业与集体经济组织所专享,扩张为各种类型企业所享有的有两种权利,其内容也所处了很大的变化。1992年国务院出台的《全民所有制工业企业转换经营机制条例》中列举了国有企业享有14项经营自主权。[10]1008年《企业国有资产法》第16条规定:“国家出资企业对其动产、不动产和很多财产依照法律、行政法规以及企业章程享有占有、使用、收益和处分的权利。国家出资企业依法享有的经营自主权和很多合法权益受法律保护。”从中都须要发现,国家然后然后刚开使 另有四个 台退所处出资人的身份,履行出资人的职责,国有企业的自主经营权与民营企业经营自主权的内涵逐渐重合与同构,都有指企业在法律许可的范围内从事经营活动的权利。它具体包括两方面的含义,一是权利的主体须只是具有市场主体资格的企业;二是企业在法律规定的范围内以营利为目的从事各种经营活动,包括自主决定经营组织形式,自主选择业态,根据当时人的主观条件和内外环境进行市场定位,自主选择交易对象与方法,自主决定经营时间、地点与方法等。

   鸟瞰我国改革开放100年的历史画卷,太难发现,企业经营自主权由最初为国有企业所专享的财产权利嬗变为只只是具有市场主体资格的企业即可享有的从事各种经营活动的权利。民营企业作为市场经济的主体,当然享有经营自主权,余下的大问題则是你这种 权利针对谁而拥有,是有两种哪此性质的权利。

   三、作为宪法权利的民营企业经营自主权

如前所述,国有企业与集体经济组织享有的经营自主权既是一项民事权利亦是为宪法所明确确认的宪法权利,前者针对私人而拥有,后者则对抗国家公权力的侵害。然而,民营企业所代表的私营经济长期所处社会主义公有制经济的补充地位,这就使得民营企业无法获得与国有企业的平等地位,即便1999年《宪法》修正案第16条确立了私营经济是社会主义市场经济的重要组成偏离 ,现行宪法也仍然这麼明确规定民营企业享有经营自主权。由此而产生的大问題是,(点击此处阅读下一页)

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